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談持股過半股東召開股臨會規定

《公司法》已三讀通過了，但有關「持股過半股東能否召開股東臨時會」的修法爭議仍餘波盪漾，有些人擔憂，恐怕出現特別法（證交法43條之5）優於普通法（公司法173條之1），兩法相牴觸的問題。

牴觸爭議出現後，金管會主委顧立雄說明，若是公開發行公司採公開收購，且股權過半，可以在證交法、公司法之間「擇一適用」。即便如此，各界仍質疑兩法間的優先性。

首先來檢視兩法內容。本次公司法修法的173條之1指出，持股過半股東，且持股繼續三個月以上，可以逕自召開股東會；證交法43條之5則則規定，公開發行公司採用「公開收購」方式，加計關係人後，取得過半數股份的股東，可請求董事會召開股東臨時會，不受公司法「須持股一年」的限制。

拋開立法妥適性問題，依學理來說，金管會「二擇一」的解釋並沒錯，只有當公司法與證交法的適用條件完全一樣時，才會有特別法優於普通法的問題。

但修法後的公司法（173條之1）、證交法（43條之5）的適用條件是部分重疊，沒有完全一模一樣，學理上這應屬「法條競合」，才會有「擇一適用」，沒有特別法優先於普通法的問題。

立法慣例上，若遇上證交法（特別法）與公司法（普通法）間優先性的問題，可從證交法的一些條文看到，證交法都會明訂「不適用公司法第幾條」文字。且兩條規定條件各不同，似也無法透過解釋變為普通法與特別法關係。

外界擔憂，持股過半股東有權召開股東臨時會，公司經營權之爭會愈演愈烈。新法確實會加劇經營權爭奪的紛擾，但影響程度會多大，仍要視未來實施狀況而定。但回到立法初衷，也是為了解決過去經常發生「公司派拒不召開股東會」的陳年問題。

事實上，公開發行公司若不是公開收購，也會適用公司法173條之1。如果是「合意」併購，通常會立即召開股東會選任新的董事會取得經營權。若是「敵意」併購，公司派與市場派也仍有機會透過協商和平收場。

至於外界也質疑，新法上路後會讓陸資、外資「買光台灣」？對此，經濟部投審會、金管會已有完善的把關機制，這與修法與否並無關係。

回到立法妥適性上，本次修法可謂立意良善，但有點小小缺憾。國外類似的情況，所有法制都是先向公司請求，才是比較適當的處理方式。

若本次修法能先「請求董事會召集股東會」，會比「持股過半股東超過三個月」更符合國際上的慣例，我國的公司治理的穩定性也會較好。事實上，現行很多程序都是讓公司先行審查，例如股東要告公司董事的代表訴訟，要先請求監察人、或有獨董的審計委員會提起訴訟。

不過，法律是折衝來的，若現實環境的執行面做不到，也要尊重，待慢慢培養環境，下回再尋求更好的法令規範。

大體來說，對本次公司法修法的結果是正面且肯定的；尤其企業社會責任入法，增訂了第1條第2項，公司應善盡「企業社會責任」，也意味著企業不能再只顧賺錢，不管社會大眾利益，這是比照國際的先進判決或立法。

新增條文雖非有罰則，卻有鼓勵企業善盡社會責任的效果，未來企業捐贈慈善機構或教育團體，不會再是「逾越權限」的行為，公司法制將因而更造福人類。

（本文由政大法律系教授劉連煜口述）2018-07-23 經濟日報 記者吳馥馨整理

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