恆生／瀛睿公司法專欄2－大同條款之持股過半計算基礎

本次修正公司法，增訂「繼續三個月以上持有已發行股份總數過半數股份之股東，得自行召集股東臨時會」規定，坊間稱之為「大同條款」；而股東持股期間是否達三個月以上以及持股數是否過半，係以停止股票過戶開始日股東名簿登記之持股為準計算。

股東之持股證明得以：（1）股務單位開立；（2）自行提示證券存摺或（3）集保公司所產製的餘額資料證明，其中任一項均可。且所稱持股過半，不以一人為限，如數股東持有股份總數之和過半數亦包括在內。

惟實務上，該等股數計算基礎為何呢？例如恆生永續公司已發行股份10億股，其中2億股為無表決權特別股，餘8億股為普通股。8億股普通股中，公司依法收買收回股份1億股庫藏股票尚未轉讓或註銷，且又有0.5億股普通股係由子公司恆生健麗公司所持有（稱之為「視同庫藏股票」）。

其於計算「普通股股東會出席暨決議表決權」以外其他股東權利（例如持有已發行股份總數1％以上股份之股東提案權、提名權）「已發行股份總數」之基礎＝已發行股本股數10億股－庫藏股票1億股（無股東權利）＝流通在外股本9億股；9億股＠1％＝0.09億股。

又股東會之決議，必稱「應有代表已發行股份總數xx股東之出席，以出席股東表決權xx之同意行之。」；而應如何計算股東會出席相關之「已發行股份總數」？本例恆生永續公司，於計算「出席普通股股東會」「已發行股份總數」之基礎＝【已發行股本股數10億股－庫藏股票1億股（無股東權利）＝流通在外股本9億股】－自始無表決權股數2.5億股（無表決權特別股2億股＋視同庫藏股票0.5億股：於股東會無表決權，是為「陳敏薰條款」）＝6.5億股。

而於計算「大同條款」之股東是否持有「已發行股份總數」過半數股份時，因其係為「自行召集股東臨時會」，是以，所稱「已發行股份總數」，筆者認為應準照上開計算股東會出席相關之「已發行股份總數」＝6.5億股；過半數即為3.25億＋1股。

值得注意的是，持股過半（停止股票過戶開始日股東名簿登記之持股）股東自行召集股東臨時會，並當選董事、監察人者，若於停止過戶期間轉讓持股逾半則為當選失效、於任期間轉讓持股逾半則為當然解任；惟若係當選獨立董事者，則不受轉讓持股是否逾半之拘束。

（本文作者為巫鑫為恆生永續發展顧問有限公司會計師、簡榮宗為瀛睿律師事務所創始合夥律師）

(工商時報)