台灣居民借錢給在大陸的公司所形成的債權能不能轉為股權，須視借款的人民幣資金來源是否合乎外匯規定。

實務中，大陸台商老闆個人常借錢給公司周轉，在公司帳上形成所謂的「股東往來」，這樣的股東往來和台商老闆個人從境外透過「外債」，直接借錢給大陸境內自己的公司所形成的「股東往來」，兩者在能不能「債轉股」（債權轉為股權）問題上有著截然不同的結果。

不論是台灣還是大陸的公司法都允許「債轉股」，以台灣《公司法》為例，明確規定股東除了以現金出資外，還可以對公司的債權、公司需要的財產或技術進行出資，如果是以債權出資，根據台灣《會計師查核簽證公司登記資本額辦法》，還應該由會計師出具驗資報告。

至於大陸的「債轉股」規定，在《公司法》、《公司註冊資本登記管理規定》中也明確規定，股東對公司出資的形式可以包括貨幣、實物、智慧財產權、土地使用權、股權、債權等，也就是依法可以將公司債權轉為公司股權。

從這樣角度看，台灣居民對大陸公司的債權要轉為股權，應該無任何障礙才對，其實不然，因為台灣居民投資大陸時，和港澳居民相同都歸屬於外籍人士，除了適用《外商投資產業指導目錄》外，出資部份和一般大陸居民出資不同，必須符合大陸資本項下的外匯規定。

舉例來說，有些台灣居民是以自然人身份直接在大陸設立公司，在出資到位時，資金必須從境外匯入，因為上面說過，台港澳居民屬於境外人士，比照一般外商投資規定，出資資金必須從境外匯入。

另一方面，台灣居民投資在大陸的外商投資企業一旦獲利，在進行利潤分配時，即使是身為個人股東的台灣居民，就算在大陸境內有個人帳戶，按外匯規定外商投資企業分配利潤，還是必須匯款到境外的個人股東帳戶，實務中有些銀行因為不瞭解相關規定，同意將利潤分配到大陸境內的台灣居民個人帳戶，這不僅有外匯風險，日後一但企業要上市或進行其他資產重組時，都會遭到不合法的質疑。

因此，台灣居民借錢給大陸公司的資金，要直接引用「債轉股」規定從債權轉為股權沒有問題，前提是台灣居民借給公司的資金，必須是合法透過外匯管道匯入大陸，如果不是外債，就是出售在大陸的房產所得，或是在大陸繳完個人所得稅後的薪資收入，類似合法的資金拆借給公司形成債權後，要辦理債轉股沒有障礙，反之，若是以出售廢料，或是未開發票的收入，甚至是向第三方拆借來的人民幣資金，及原本該分配到境外台灣居民個人帳戶，結果卻轉匯到境內個人帳戶的資金，類似情況所形成的債權，就不可以引用大陸公司法允許債轉股的規定將借款轉為增資的股權。

（本文發自上海，網址www.myChinaBusiness.com）

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