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善用閉鎖型家族控股公司 提升家族企業傳承與治理

長榮集團創辦人張榮發先生逝世後，由其遺囑分配遺產的法律問題，意外引發張家第二代接班人經營權之爭。無獨有偶的，國內老字號的泰山企業，也於日前發佈重大訊息，3名家族成員董事辭職並提前全面改選董事，據媒體報導的訊息，可能亦與家族內部對於經營績效與風格的認知差異有關。

依據臺灣董事學會的2015年度的調查，台灣地區家族企業占上市櫃公司比例超過七成，控制人年齡偏高，家族企業傳承與治理的重要性，已不僅是家族內部事務，亦與良好的公司治理密切相關。

台灣上市櫃家族企業，家族成員持股大抵可分為下列三種模式：(1)財團法人對事業主體持股，即家族成員以長輩名義設立的一個或數個財團法人，以該財團法人作為對事業主體主要的控股工具；(2)事業主體股權交付信託，具有節稅效果，亦能收到集中股權的效果；(3)事業主體分散式持股，即個別家族成員以自然人或投資公司，直接持有事業主體的股份。但從提升家族治理的角度來看，上述三種模式均有其缺點。

事業主體股權信託，可確保股權集中，但過於僵化且難有對事業主體的直接控制決策權；財團法人對事業主體控股，依照我國現行法令，財團法人內部的治理與決策機制較不透明。該控股財團法人可能落入少數董事會成員掌握中，且沒有「股份」或「持份」的概念，既無法轉讓，也無法充分反映各個家族成員的利益。

在事業主體分散式持股模式下，家族成員若對於公司經營權方向有不同意見，可能選擇直接出售持股，或聯合「市場派」以收購股權的方式爭奪經營權。前者將導致家族影響力的衰退；後者將直接對事業主體主體的日常營運造成負面影響，而且若事業主體是上市櫃公司，則在收購股權的過程中，還必須注意避免觸及內線交易的禁區。

部份台灣管理學者曾呼籲設立「家族控股公司」作為控股與家族永續傳承的主體，將家族持股與事業主體切割；家族成員持股家族控股公司，家族控股公司再與其他外部股東持股事業主體。從積極面而言，家族控股公司可以作為家族成員培訓與交流的平台，並給予家族成員參與治理權。從消極面而言，將家族爭鬥局限於控股公司內部，亦可有效減少對事業主體的衝擊。

「家族控股公司」該如何規劃設計？去年公司法新修正的「閉鎖型公司」提供了新的選擇。許多人均理解閉鎖型公司的特徵有助於新創產業，但事實上閉鎖型公司股份可限制轉讓、得選擇無票面金額股、彈性設計特別股、得設定表決權限制等等特徵，也與家族控股公司的主要需求，包括親族共同持有、股權得轉讓但有其限制、股東間權利義務未必相等，相當契合。閉鎖型的家族控股公司，亦可設計有序的治理制度，將「家族憲法」的精神，實現於家族控股公司的內部規章中。

以閉鎖型公司為家族控股公司不僅有前述治理上的優勢，同時也得以避免親族間因為家族鬥爭而衍生無止境的法律糾紛。證券交易法下的公開發行公司，因經營階層直接對廣大投資人負責，各項法律責任都有加重的規定；如果家族成員直接持股上市櫃事業主體且擔任經營階層，一旦發生家族糾紛鬥爭，往往一發不可收拾。

例如以董事與經理人常觸及的主要法律風險「背信罪」為例，普通刑法規範的刑度均為五年以下的輕罪。但只要事業主體是證交法的公開發行公司，董事與經理人涉犯特別背信罪，刑度至少在3年以上、10年以下；如果在犯罪金額在1億元以上的情況，刑度甚至是7年以上的重罪。

親族間直接持有上市櫃的事業主體並擔任經營階層，糾紛爆發後往往衍生證交法下特別背信罪、侵占罪、非常規交易罪等刑事重罪；即令家族成員間嗣後有意化解，也多因司法調查，難以化干戈為玉帛。相較於此，在上市櫃的事業主體上層架設閉鎖型家族控股公司，縱若有糾紛，也多僅限於上層的閉鎖型公司層級，不致於衍生證交法下的各類嚴重法律責任，一時間的家族糾紛也不會難以收手。

善用閉鎖型家族控股公司，無論就治理觀點或糾紛解決觀點，都不失為可考慮的好選擇。完善的法律規劃，才是家族公司治理的長久之計。

(工商時報)2016年03月22日 孫德至、司徒嘉恆創拓國際法律事務所主持律師、資深顧問

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